有外商注资是违法 没有外商注资是欺诈
律师为被告设下两难陷阱
本报记者 林靖
“年赢利700万”广告诱人
一次偶然的机会，医药代理商刘明在网上看到39健康网站诱人的招商信息，随即产生了浓厚的兴趣。该网站对外宣称：“39健康网资金实力雄厚，由美国风险投资IDG投资，目前正在上市运作阶段，现诚招地方分站的代理商。地方分站代理商通过为医药类公司发布广告、收取会员费用，每年的盈利额可达700万元，该网站上市后，地方分站的代理商都将成为该网站的原始股东。”
于是，刘明与39健康网的招商人、北京39康泰网络技术有限公司（以下简称39公司）取得了联系。39公司的业务员在电话中又对刘明进行了一番渲染。刘明在听完对方的宣传后，不远千里从江苏赶到了北京，经过磋商，他当即与39公司签订了39健康网江苏版地方分站代理合同，给付了30万元的代理费。刘明还将好友王伟介绍过来，王伟也向39公司支付了10万元的代理费，两人共同经营地方分站。刘明为此专门注册了网络科技公司，租了办公场所，准备轰轰烈烈地大干一场。
半个月也没一个客户咨询
然而，网络公司开张不到半个月，刘明就发现不太对劲，其经营的39健康网江苏分站，并不像39公司宣传的那样分站一上线就有数十万的流量，而是很少有人浏览，半个月下来竟无一个客户前来咨询，更谈不上收取广告费了。刘明急忙与其他代理商进行沟通，才发现自己上了当，其他代理商也遭遇了同样的难题。39健康网所有地方分站的流量都很低，所有地方代理商都无法正常经营。
大家很气愤地去找39公司算账，39公司却不认账，认为这是商业风险。无奈，大家只得去公安局报案。可公安机关接到举报后，认为这是一个合同纠纷，告知报案的代理商到法院起诉。
虚假广告竟被技术屏蔽
经过一番波折，17家代理商下定决心要与39公司打一场官司。大家慕名找到了擅长合同法的李松律师，希望李律师能够帮他们打赢这场官司。李律师了解详细案情后发现，此案虽然是一个合同纠纷，但由于39公司前期起草的合同非常严谨，从合同中看不出39公司存在任何的欺诈或者是违约行为，单从合同的条款进行诉讼，很难得到法院的支持。而17位代理商之所以愿意与39公司订立合同，是由于前期受到39公司的虚假宣传所致，李律师认为本案的关键是应当从39公司的“欺诈”入手。
据这些代理商介绍，39公司前期在互联网上发布了很多虚假宣传广告，大家就是因为看了这些虚假广告后，才与39公司签订了地方分站代理合同。李律师认为，这些虚假宣传的广告是说明39公司欺诈的最好证据，现在应当在互联网上查找39公司所做的虚假宣传广告，并进行证据保全，来证明39公司在互联网上发布过虚假宣传广告。经过几天的努力，李律师找到了39健康网所做的一些具有很强诱惑力的虚假宣传广告。
但就在即将进行证据保全的前一天，李律师突然发现这些虚假广告在互联网上全都消失了！难道对方将互联网上所有的广告宣传都进行了删除？摆在眼前的问题十分棘手，但只要有一线希望就不能放弃，李律师请来了相关的网络专家寻求帮助。
专家通过破译，发现互联网上的虚假宣传广告仍然存在，并没有删除，目前出现的问题是有人将相关虚假宣传的网页进行了技术屏蔽，如果仅输入原有网址，就看不到任何信息，但只要在输入相关网址的前提下，添加根目录、子目录，就能看到原有的宣传广告。在破译了上述技术障碍后，李律师顺利地进行了证据保全。
哪儿来的每日千万访问量
根据保全的相关证据记载，39公司曾对外宣称，39健康网由美国IDG国际风险投资公司注资3000万元，后续资金11亿美元进入上市运作阶段。39公司以此来说明39健康网具有很强的经营实力。于是李律师调取了39公司的工商档案资料，却发现该公司没有任何外资注入，该公司的注册资本只有100万元。李律师因此断定，39公司夸大了39健康网的资金实力。
39公司还对外宣传：“39健康网日访问量在1200万元以上，使分站一上线就有数十万的流量。”为了证明这一宣传与事实明显不符，李律师在公证人员的监督下，现场进行了测试，通过在国际权威测评机构ALEXA的统计，39健康网的平均日访问量为124500、页面浏览量为1232550，与39公司对外宣传的1200万以上访问量相差10倍，所有分站流量的总和不到总站流量的1%，这与其宣传的分站数十万的流量相差千倍！地方分站如此低的流量，难怪代理商经营不下去，这是39公司的又一严重欺诈行为。
对于39公司宣传“39健康网是首家获得健康、药品、医疗器械等专业内容ICP经营资格的健康类商业网站”的提法，李律师也提出了质疑，并向中华人民共和国信息产业部致律师函，对“39健康网”所取得的相关资质要求予以核实。信息产业部答复“39健康网”并未取得“跨地区增值电信经营许可证”。
李律师经过进一步调查还发现，该网站也没有取得“广告经营许可证”、“医疗器械经营许可证”。缺少这么多的经营资质，却宣称“39健康网”是首家获得多项ICP经营资格的健康类商业网站，李律师通过详细调查再次识破了39公司的又一项欺诈宣传。
被告欺诈在先应返还代理费
在掌握了上述证据以后，2007年11月5日，李律师代表17位代理商，以39公司欺诈为由向北京市海淀区人民法院提起诉讼，要求撤销17位代理商与39公司订立的《39健康网地方版代理合同》，并返还340万元代理费。
针对39公司在合同订立前的欺诈行为，李律师当庭提出了自己的观点。“在合同缔约过程中，39公司应当提供真实、准确的39健康网重要经营信息，使下级代理商在掌握真实信息的基础上对投资经营事宜作出准确、合理的判断，防止商业欺诈，促进公平交易。因此，不应该仅从合同的具体条款和权利义务来判断，在缔约过程中其是否如实披露信息，也应当作为重要的评价标准。
而本案中，39公司提供了多项虚假信息，使得17位代理商产生了错误的判断。
首先，39公司承诺所加盟网站具有相关资质，而根据我方的调查，39健康网目前还没有取得‘跨地区增值电信经营许可证’、‘广告经营许可证’、‘医疗器械经营许可证’，所以地方分站的运营不具有合法性，故此我方认为39公司在经营资质上进行了欺诈。
其次，该网站经营者是否具有雄厚的经济实力和履约能力，也决定着代理商是否愿意与39公司订立合同。根据工商查档资料，39公司的注册资本中并没有美国IDG外资的注入，该公司的注册资本只有100万元，这与39公司宣传的外资注入不符；关于39公司宣传目前正在上市运作之中，更是无稽之谈，因该公司是有限责任公司，而有限责任公司在没有转换成股份有限公司之前，不存在上市的可能，这说明39健康网资金实力并不雄厚，关于上市的宣传也是虚假宣传。
再次，关于网站流量的宣传更是重大欺诈，根据我方在ALEXA上对39健康网地方分站流量的统计，与39公司所承诺的流量相差千倍。实际上，由于地方分站的流量太少，没有广告客户愿意向地方分站投放广告，无人问津，这些代理商已经无法运营地方分站。”
李律师强调：“上述三项因素足以影响到17位代理商是否愿意与39公司订立合同。由于39公司没有如实披露相关信息，进行了恶意虚假宣传，误使众多代理商与39公司订立了代理合同。因此原告要求撤销与39公司订立的合同，并要求返还代理费。”
被告陷入注资违法悖论
在法庭上，39公司的代理律师也不示弱，提出了抗辩意见。他认为，李律师提出的“三项欺诈”均不能成立。
39公司向法院提交了从美国IDG公司官方网站下载的资料，以此来证明美国IDG公司确实向39健康网投资过3000万元。39公司还向法院提交了艾瑞咨询集团网站对39健康网所做的流量统计数据，该数据显示与其宣传的1200万流量完全一致，以此说明39公司在流量的对外宣传中不存在任何虚假成分。对于网站的经营资质，39公司提交了广东省信息管理局出具的省内增值电信经营许可证，表明该网站具有合法的经营资质。
李律师针锋相对，对被告方的观点一一予以反驳。
“关于美国IDG公司是否向39健康网进行出资及出资额有多少，应当以工商局登记备案的内容为准，而不是以网站下载的内容为准，所以39公司从IDG公司官方网站下载的资料，并不足以证明IDG公司确实向其出资了3000万元。
需要特别注意的是，39健康网站的经营属于增值电信业务，根据我国的法律规定，外国公司是不允许对国内的增值电信业务进行投资的，真要是有美国IDG国际风险投资公司注资3000万元的话，反而是一种违法行为。也就是说，有该注资是违法的，但如果没有这3000万元投资，那么39公司对17位代理商则构成了虚假宣传。
39公司在前期对外宣传中称：39健康网曾在全球权威统计机构ALEXA的统计中，网站流量排名世界前400位，其已认可了ALEXA的权威性，现在又否认我方在ALEXA上所做的流量统计，39公司前后说法矛盾。我方认为，关于39健康网的流量统计，最终还是应以ALEXA的统计为准。
关于39健康网的经营资质，因39公司提交的是广东省省内增值电信经营许可证，而目前17家代理商都是代理该网站在不同省市进行经营，39健康网属于跨地区经营，按照《中华人民共和国电信条例》的规定，网站跨地区经营的，应当取得跨地区增值电信经营许可证。”
2008年7月25日，海淀法院在经过3次开庭、8个月的审理后，最终认定39公司欺诈的事实成立，判决39公司返还17位代理商340万元代理费。拿到这份判决书，17位代理商非常激动，李律师也长长地出了一口气。这个案件赢得并不轻松，假如39公司及时删除了网上的虚假宣传信息，可能最终败诉的将是这些代理商。对于这个教训，李律师希望大家都能够引以为戒。 J151
中华全国律师协会会员，北京市盛峰律师事务所劳动法律事务部、房地产法律事务部首席律师。专注于劳动法、房地产法、合同法的研究和应用，曾办理大量疑难、重大、知名案件。
律师心语
随着市场经济的不断发展，各种新情况、新问题不断出现，与此相适应，合同关系也日趋多样化、复杂化，由此产生的商业欺诈行为日益增多。商业欺诈践踏了市场公平交易和诚实信用的法则，也使被欺诈方遭受了严重经济损失。
李松律师认为，作为经营者在合同签订前一定要谨慎小心，不要轻易相信对方给你作出的任何宣传、承诺，理智分析、判断，谨防合同陷阱。在合同订立时，一定要把对方宣传或者是承诺的内容写到合同中去，越具体越好，一旦对方违约，就可以依据合同的条款向对方主张违约责任。发生纠纷后，如缺乏相关的证据，即便起诉到法院也很难得到法院的支持。
因此，李律师建议大家在经营中务必要多留一个心眼，落实到纸面，这样才能更好地保护自己。
关键条文
《合同法》第五十四条： 下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。
